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演播室一您好觀眾朋友歡迎收看《法治在線》，今天的節(jié)目我們還得接著說(shuō)一說(shuō)微軟黑屏的事兒，因?yàn)榫驮诮裉臁昂谄潦录庇殖霈F(xiàn)了一個(gè)新動(dòng)向，北京律師董正偉在一周前向公安部發(fā)函舉報(bào)微軟黑屏計(jì)劃侵犯隱私權(quán)之后，又在今天向國(guó)家工商總局發(fā)出舉報(bào)，要求依法調(diào)查微軟公司在中國(guó)的壟斷經(jīng)營(yíng)行為。這幾天圍繞黑屏事件在互聯(lián)網(wǎng)上大量出現(xiàn)了“霸道”、“仗勢(shì)欺人”、“店大欺客”等等感性的詞匯，現(xiàn)在這些感性的評(píng)價(jià)找到了一個(gè)理性的概念來(lái)?yè)窝蔷褪菈艛�，隨著壟斷這樣一個(gè)新概念的引入，黑屏事件的焦點(diǎn)也被引向了壟斷與反壟斷的法律視角。 小片一 【正文】畫(huà)面：今天你黑屏了嗎 【解說(shuō)】黑屏，是近日互聯(lián)網(wǎng)上最流行的詞匯之一。它源于微軟公司日前提出的一項(xiàng)正版驗(yàn)證計(jì)劃，使用盜版微軟軟件的計(jì)算機(jī)用戶的桌面背景每隔一小時(shí)將會(huì)變黑一次。 【同期】微軟公司法律部吳海濤：可以選擇…… 然而，這項(xiàng)被微軟稱為打擊盜版的行動(dòng)卻遭遇了一場(chǎng)巨大的輿論風(fēng)波。網(wǎng)民、業(yè)內(nèi)人士、法學(xué)專家等在熱議微軟此次行為是否合法的同時(shí)，有關(guān)壟斷的話題也不可避免的被提到了輿論的中心。 10月27日，北京律師董正偉向國(guó)家工商總局提交了《對(duì)微軟中國(guó)反壟斷執(zhí)法申請(qǐng)的再次舉報(bào)建議》。在一周前，他還向公安部舉報(bào)，稱微軟的黑屏行為涉嫌違反破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。 【同期】律師董正偉：對(duì)軟件廠商來(lái)講，不能要求，為了你自己保持你的版權(quán)利益，強(qiáng)制性的要求我們所有的用戶，就是進(jìn)行是否正版的驗(yàn)證，如果這個(gè)驗(yàn)證僅僅是個(gè)驗(yàn)證倒無(wú)所謂了，但是你驗(yàn)證完以后，強(qiáng)制性的要求，不是正版的話，我們要打上一個(gè)盜版的一個(gè)標(biāo)簽，然后每小時(shí)進(jìn)行一次干擾，這種情況就符合了《反壟斷法》第17條，關(guān)于這個(gè)濫用市場(chǎng)支配地位，附加不合理交易條件的壟斷經(jīng)營(yíng)行為的特征，所以這是一個(gè)明顯的濫用市場(chǎng)支配地位的一個(gè)壟斷經(jīng)營(yíng)行為 【解說(shuō)】其實(shí)，持這種觀點(diǎn)的并不止董正偉一人�！昂谄痢庇�(jì)劃從實(shí)施伊始，就被一些法學(xué)專家指出有可能觸犯了《反壟斷法》；更有網(wǎng)民一針見(jiàn)血的表明，微軟此舉無(wú)疑是把自己推到了反壟斷的風(fēng)口浪尖。 演播室二：黑屏警告并沒(méi)有大面積爆發(fā)，但微軟的這一聲吆喝就已經(jīng)引起了互聯(lián)網(wǎng)上的轟動(dòng)效應(yīng)，或者說(shuō)微軟只是微微“硬”了一下就造成了相當(dāng)規(guī)模的黑屏恐慌，這恰恰證明了微軟在中國(guó)現(xiàn)有的影響力確實(shí)強(qiáng)大。很多網(wǎng)民都認(rèn)為微軟的黑屏顯得有些霸氣，這種霸氣正是來(lái)源于底氣，如果把國(guó)內(nèi)的計(jì)算機(jī)軟件市場(chǎng)比喻成一個(gè)拳擊臺(tái)，沒(méi)有人和微軟是一個(gè)重量級(jí)的，它想怎么打就怎么打，別人基本上沒(méi)得玩兒，所以微軟才有恃無(wú)恐，所以它才敢“黑”你。于是中國(guó)的法學(xué)界和IT界的專業(yè)人士透過(guò)黑屏共同找到了一個(gè)壟斷這個(gè)概念。一個(gè)新問(wèn)題也擺在我們的面前，微軟在中國(guó)確實(shí)很強(qiáng)，但它強(qiáng)到壟斷的程度了嗎？ 小片二 【同期】互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室董事長(zhǎng) 方興東：沒(méi)有它的壟斷地位就不可能有黑屏計(jì)劃。 【解說(shuō)】方興東，長(zhǎng)期從事互聯(lián)網(wǎng)的研究、分析和評(píng)論，被譽(yù)為“中國(guó)信息產(chǎn)業(yè)最具影響力的獨(dú)立評(píng)論家”。他所領(lǐng)導(dǎo)的互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室，在過(guò)去數(shù)年間，一直關(guān)注著IT業(yè)界的壟斷現(xiàn)象。2008年，由互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室牽頭，聯(lián)合各領(lǐng)域數(shù)十名專家學(xué)者組成的項(xiàng)目組完成了《中國(guó)高科技領(lǐng)域反壟斷調(diào)查報(bào)告》。在這份報(bào)告中，微軟公司在操作系統(tǒng)、辦公軟件方面的壟斷程度被評(píng)價(jià)為五星，表示絕對(duì)壟斷。 【同期】互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室董事長(zhǎng) 方興東：什么叫壟斷？壟斷的意思就是說(shuō)一個(gè)是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手失效，就是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手對(duì)它沒(méi)有作用，一個(gè)是消費(fèi)者對(duì)它沒(méi)有作用，就消費(fèi)者別無(wú)選擇。 【解說(shuō)】那么，黑屏事件中，消費(fèi)者是否可以有其他的選擇，微軟是否達(dá)到了壟斷行為的構(gòu)成要素呢？ 【同期】中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授 競(jìng)爭(zhēng)法研究中心副主任 劉繼峰：舉一個(gè)例子來(lái)說(shuō)，我現(xiàn)在是用的盜版軟件，然后我現(xiàn)在選擇了一個(gè)WPS，那我給您發(fā)軟件，發(fā)這個(gè)E-mail，那您打不開(kāi)的啊，我再給其他的人發(fā)同類的E-mail，同樣也打不開(kāi)啊。這必然就使我一定要選擇這個(gè)微軟的這個(gè)軟件。所以相當(dāng)于事實(shí)上，我們是沒(méi)有選擇權(quán)的。 【解說(shuō)】對(duì)于消費(fèi)者來(lái)說(shuō)，沒(méi)有選擇權(quán)就意味著被壟斷。而壟斷這個(gè)詞匯對(duì)于微軟來(lái)說(shuō)并不陌生。無(wú)論是在美國(guó)本土，還是在歐洲，抑或在韓國(guó)、印度等亞洲國(guó)家，微軟公司都多次成為反壟斷案件的被訴訟方，并且受到相關(guān)方面的調(diào)查，甚至已經(jīng)有了巨額罰款的處罰結(jié)果。不過(guò)，在巨大的中國(guó)市場(chǎng)，微軟卻一直不承認(rèn)其壟斷地位，認(rèn)為他們?cè)谥袊?guó)的市場(chǎng)份額都是盜版造成的，而正版的市場(chǎng)份額遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到反壟斷的規(guī)定。 【同期】開(kāi)源軟件促進(jìn)聯(lián)盟副秘書(shū)長(zhǎng) 袁萌：微軟不能說(shuō)在中國(guó)市場(chǎng)具有支配地位。正版軟件沒(méi)有達(dá)到50%市場(chǎng)份額，談不到市場(chǎng)支配，更談不上濫用其市場(chǎng)支配地位。所以微軟正版驗(yàn)證還是有一定道理的。 【同期】互聯(lián)網(wǎng)實(shí)驗(yàn)室董事長(zhǎng) 方興東：這個(gè)正版，盜版問(wèn)題跟壟斷問(wèn)題是兩個(gè)層面的問(wèn)題，這個(gè)不能混淆在一起。不管我們是正版也好，盜版也好，就用了微軟這個(gè)產(chǎn)品以后，微軟這個(gè)Windos平臺(tái)，壟斷了整個(gè)我們這個(gè)行業(yè)，這個(gè)是它的壟斷的根本所在，跟正版和盜版關(guān)系不大的。 【解說(shuō)】微軟公司創(chuàng)始人比爾·蓋茨在接受《財(cái)富》雜志采訪時(shí)曾說(shuō)：盜版使我們同linux的競(jìng)爭(zhēng)更加輕松�？梢�(jiàn)，就連微軟也不能否認(rèn)，盜版的存在反而讓他們?cè)谂c其他操作系統(tǒng)軟件的競(jìng)爭(zhēng)中獲得了巨大的利益。 【同期】中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授 競(jìng)爭(zhēng)法研究中心副主任 劉繼峰： 這樣一種黑屏行為，表面上講好像是針對(duì)消費(fèi)者，直接把消費(fèi)者的這個(gè)屏幕就給干擾下了，但實(shí)際上，我們更應(yīng)該從深層次的理解，他可能是一種總的策略行為，他更多的是想針對(duì)他的競(jìng)爭(zhēng)者。 【解說(shuō)】而一旦用戶更多的選擇了微軟新的操作系統(tǒng)，那么基于原來(lái)的系統(tǒng)平臺(tái)上開(kāi)發(fā)的諸多相關(guān)軟件都需要有一個(gè)升級(jí)換代的過(guò)程，而微軟公司完全可以憑借在業(yè)界技術(shù)上的優(yōu)勢(shì)，再次領(lǐng)先一步。 【同期】中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授 競(jìng)爭(zhēng)法研究中心副主任 劉繼峰： 因?yàn)樵趬艛嗟匚磺闆r下，這個(gè)價(jià)格一定是壟斷價(jià)格，而且獲取的一定是壟斷利潤(rùn)，而且微軟他的市場(chǎng)占有量這么大，他在非常短的時(shí)間內(nèi)，就可以把這個(gè)利潤(rùn)額度積累的非常非常大，甚至是我們都難以想象的一個(gè)地步。34：35因此我們?cè)诮庾x黑屏事件的時(shí)候，我覺(jué)得推行正版軟件這僅僅是一個(gè)冠冕堂皇的理由，他真正的目的是為了在更高一個(gè)層次上進(jìn)行技術(shù)壟斷，這應(yīng)該是他的本質(zhì)。 【解說(shuō)】1997年10月，美國(guó)司法部指控微軟壟斷操作系統(tǒng)，將瀏覽器軟件與視窗操作系統(tǒng)軟件非法捆綁銷售。十年來(lái)，圍繞著微軟與壟斷的爭(zhēng)論一直沒(méi)有停歇。此次又向國(guó)家工商總局舉報(bào)微軟的董正偉律師告訴我們，早在8月1日《反壟斷法》正式實(shí)施之后，他就已經(jīng)提出過(guò)一次舉報(bào)建議，并且得到了國(guó)家有關(guān)部門的回復(fù)。 【同期】律師 董正偉：它(微軟)要為此付出了自己應(yīng)有的法律代價(jià)，要不然就是他意識(shí)不到這個(gè)問(wèn)題的嚴(yán)重性，以后還會(huì)實(shí)施更多的，對(duì)中國(guó)計(jì)算機(jī)用戶不公正的一些待遇，或者一些經(jīng)營(yíng)行為。 【解說(shuō)】據(jù)了解，在國(guó)外，反壟斷訴訟以及執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)涉嫌違法行為的認(rèn)定都是很謹(jǐn)慎的，其中涉及到大量的技術(shù)性的數(shù)據(jù)分析和經(jīng)濟(jì)分析報(bào)告，而且不管是行政機(jī)關(guān)提起的調(diào)查還是司法訴訟，都要經(jīng)過(guò)漫長(zhǎng)的時(shí)間，花費(fèi)大量的人力、物力、財(cái)力，最終得出慎重的結(jié)論。 【同期】方興東：一個(gè)消費(fèi)者要面對(duì)一個(gè)跨國(guó)公司很強(qiáng)大的力量，可能難度會(huì)比一般的訴訟難得多。所以我覺(jué)得還是要呼吁，一些真正有才能，有這種正義感的消費(fèi)者，能夠挺身而出，我相信他們的行為肯定會(huì)得到很多人的響應(yīng)的。 【解說(shuō)】雖然，此前歐盟和韓國(guó)都裁定微軟壟斷罪名成立，但是微軟也已經(jīng)按照歐盟要求推出未捆綁播放器的新版視窗操作系統(tǒng)，并向競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手公開(kāi)部分秘密代碼，以便他們的產(chǎn)品能夠更好的與視窗系統(tǒng)兼容。因此，對(duì)于在中國(guó)可能進(jìn)行的訴訟，難度系數(shù)會(huì)更高。 【同期】中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授 競(jìng)爭(zhēng)法研究中心副主任 劉繼峰： 它確實(shí)涉及到中國(guó)諸多的消費(fèi)者的利益。所以在中國(guó)它的行為到底是不是壟斷行為，官方應(yīng)該有一種認(rèn)真的態(tài)度，來(lái)做出一個(gè)回應(yīng)。 演播室三：反壟斷法，顧名思義就是要依靠法律反對(duì)壟斷，保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)進(jìn)而保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。每個(gè)行業(yè)都有自己的老大，但老大不能大得沒(méi)有邊界和限制，壟斷就是界限，《反壟斷法》就是要防止壟斷者濫用權(quán)力。2007年8月中國(guó)正式頒布了《反壟斷法》，“反壟斷”在我國(guó)開(kāi)始有法可依了，但是如何對(duì)壟斷進(jìn)行法律界定？知識(shí)產(chǎn)權(quán)和知識(shí)霸權(quán)的差別在哪兒呢？可以說(shuō)，這部法律能否體現(xiàn)出實(shí)際和預(yù)期的功用還有待具體的司法實(shí)踐與案例加以驗(yàn)證。微軟黑屏事件進(jìn)一步激發(fā)了人們“反壟斷”的法律意識(shí)，既要反侵權(quán)，又要反壟斷，只有顧及天平的兩端它才會(huì)實(shí)現(xiàn)平衡,才能在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題上實(shí)現(xiàn)真正的公平和正義。微軟黑屏事件會(huì)就此“一黑了之”么？黑屏之后又會(huì)彈出怎樣的下文呢？我們會(huì)繼續(xù)關(guān)注這一事件的最新進(jìn)展。
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